[摘　要]競業協議是資本主義國家顧主選用的維護商業機密的法律制裁。在我國相關商業機密競業協議的相關法律法規較為含糊、零散、標準，欠缺客觀性和可執行性。為有效的維護商業機密，清除不科學的個人行為，法律法規必須對競業協議條文做出明文規定。

　　[關鍵字]商業機密，競業協議，法律責任，法律制度

　　商業機密包含信息保密情況下的技術性數據和運營信息內容，一般都以文檔、工程圖紙、硬盤為媒介，能給產權人產生不確定性的社會經濟權益，使支配權人到一定地區和一定期內獲得核心競爭力。可是除開以上的有機化學媒介以外，把握商業機密的人，即優秀人才，才算是較好的活媒介。伴隨著在我國經濟結構改革創新的不斷發展和發展趨勢，人才流動變成一種不可遏制的大勢所趨。隨著著專業人才的流動性，造成了大批量的知識產權侵權個人行為。例如員工的換工作個人行為，使商業機密產權人外流了大批量的商業機密。近些年，各個人民法院審理的商業機密侵權案比前段時間提高了好幾倍。員工為權益等緣故推動，泄露秘密，而國內當前公司保密意識欠缺，在我國都沒有相應的法律法規給予維護，與此同時因為商業機密的多元性和隱秘性，使發覺、質證、確定侵害商業機密的方式十分艱難，商業機密的泄漏個人行為也禁而不止，糾紛案件屢出不窮。因而，大家需要創建一套有效的競業協議體制。說白了競業協議，又稱之為競業避止、競業避讓，是近幾年來在我國向杜會現實主義銷售市場經濟結構轉型期的全過程而慢慢自西方國家資本主義國家引入的，競業協議責任最開始來自西方國家資產階級資本主義國家，現階段，它也是世界各國法律對商業機密的一種標準化的維護方式。在一些經濟發展資本主義國家，公司的員工在其任職期和辭職后的一定階段內，不可與本公司開展業務流程市場競爭。現階段，產權人（即商業機密有著人）維護其商業機密的方式具體有二種：一是與很有可能觸碰或掌握其商業機密的員工簽署協議書，規定員工擔負信息保密責任，在辭職前及其辭職后一定期內嚴禁表露商業機密；二是當產權人的商業機密遭受侵害時，規定侵權人承當法律責任。可是不管產權人是按違背協議書而認為另一方擔負合同違約責任，或是規定相關人擔負侵權責任義務，產權人都務必證實別人有毀約個人行為或侵權責任，而這種直接證據是難以得到的。[i]即便 獲得了直接證據，商業機密早已被泄漏，損害極大，這種方式是一種過后挽救方式，不太可能徹底填補產權人的損害，如果我們而法律法規對競業協議開展明文規定則能夠防范于未然，是一種事先維護方式，能夠合理地保持市場經濟體制公平公正的市場競爭紀律，維護有著商業機密的公司的合法權益：，造就一個合理合法的人才流動自然環境與架構

　　競業協議的權力行為主體就是指把握商業機密并對商業機密具有使用權的企業、本人和其他組織，如商事主體、科研院所、合作經營機構等。競業協議的責任行為主體則是對這種行為主體的保密信息承擔信息保密責任或別的責任的中國公民和其他組織，可包含：（一）中國公民本人。商業機密是不以群眾所悉知，能為產權人產生資金權益，具備應用性并經產權人采用保密措施的技術性數據和運營信息內容，因而，具體把握、掌握和了解公司商業機密的中國公民，是競業協議中最首要的責任行為主體，如企業的執行董事、職業經理人、公司股東及合作伙伴等、文秘人員、財會人員、高級科學研究與技術性開發者、技術工人、及其以前在以上職位上就職的在一定期內的退休人員。例如在我國《公司法》第 59條、第六1條要求：執行董事不可運用在企業的主導地位和權力給自己謀私利，不可直營或為別人運營和它所就職企業相同的運營或是從業危害本企業利潤的主題活動；在我國《中外合資經營企業法實施條例》第40條第一款要求：經理和總經理不可擔任別的社會經濟結構的負責人或總經理，不可參加別的社會經濟機構對本公司的行業市場競爭。《公司法》對職業經理人也要求了不競業責任，與對執行董事的要求同樣；《合伙企業法》中第30條第一款要求了合作伙伴的競業限制責任，即合作伙伴不可直營或是同別人聯合經營與本合伙制企業相竟爭的業務流程。（二）法定代表人、合伙制企業以及他機構。包含：1.公司法人的子公司。依據《企業法》13條的要求：企業能夠注冊分公司，子公司不具有公司主體資格，其法律責任由企業擔負。企業能夠成立分公司，分公司具備公司主體資格，依規單獨承當法律責任。因為子公司與企業有本質上的單位隸屬，會計不單獨，不可以以其為名對外開放從業民事訴訟主題活動，只有在集團公司受權區域內從業民事訴訟主題活動，其民事訴訟主題活動發生的法規不良影響由企業擔負。因而，子公司不可以變成競業協議的責任行為主體。分公司是有著單獨資質的法人單位，能夠自身的各義對外開放承當法律責任。分公司盡管歸屬于公司總部，假如分公司從業與公司總部業務流程主題活動相竟爭的業務流程，彼此又無獨特承諾，這時候的分公司具備競業協議的責任法律主體。2.公司分立后完成與原企業運營業務流程同樣的業務流程。假如原公司分立能，對原企業的債務開展清除，對多方開展的服務主題活動有承諾的，按承諾解決；彼此無承諾的，公司分立后的企業未以不恰當方式獲得商業機密的，則不組成競業協議的責任行為主體。假如公司分立后的企業以不恰當方式獲得了原企業的商業機密，又違背了彼此的承諾，則理應組成競業協議的責任行為主體。[ii]3.合伙制企業。依據中國新公布的《合伙企業法》第30條第一款要求：合作伙伴不可直營或同別人聯合經營與本合伙制企業相竟爭的業務流程。此條要求是中國法律法規初次確立對競業限制的要求。但合作伙伴在退伙后能不能開展與其說原合作經營機構業務流程同樣的服務主題活動，法律法規未作要求。因而，競業協議的另一半應當局限在這種范疇以內，而不能夠過度擴張這一范疇。

　　我們在創建競業協議管理體系中，可能遭遇進退兩難的選擇：1、人才流動的必要性與公司權益兩者之間的分歧。在—國的資金資源中，優秀人才毫無疑問是最重要的自然資源之一，在優秀人才管理體系中，優秀人才的流動性是—個關鍵步驟，而人才流動通常便是造成公司商業機密缺失的一個有效途徑。為了更好地避免 “換工作者”運用自身了解的原企業的商業機密，從業同行業競爭個人行為，維護保養公司的就在合法權利與井然有序運營，正當程序制訂了競業協議責任，但這剛好又阻礙了人才流動的通暢性。在這里彼此之間的問題中尋找一個均衡點，是科學研究競業協議責任的目標之一。[iii]2、對競爭關系的明確。在對競業協議責任的分析中，對“競業”二字的了解毫無疑問尤為重要。“競業”自然指組成市場競爭的領域，而競業是不是也是同業業務、近業呢？其在地區上、時間上有無限定呢？比如一個承擔競業限制責任的員工擺脫以前的所在單位后學生就業于與原公司有同樣項目的企業，乃至走向世界，學生就業于海外與原公司有同樣項目的企業，在這樣的情形下，它是不是觸犯了競業協議責任呢？在對“競業”二字的把握上，正當程序也必須從左右為難中找到一個均衡點。在我國的有關法律對于此事還有不一樣的叫法。在我國《公司法》將“競業”描述為“類似的運營”，而在前國家科技部制訂的《關于加強科技人員流動中技術秘密管理的若干意見》中，對“競業”的描述是：“生產制造相同的商品或是運營相同業務流程且具備競爭關系和別的利益關系的企業”。假如依照前面一種的規范來明確 “競業”，好像有悖競業協議責任開設的初心，有一些趨于“一刀切”；但假如按照后面一種的規范來明確“競業”，盡管在意了公平公正，卻顧不上高效率，對司法部門實踐活動導致了非常的艱難。因而我們在制定標準時要嚴控競業協議目標，避免其廣泛。從里面的闡述中我們可以見到，競業協議責任事實上是一把“雙刃刀”，其在維護了公司合法權利的并且影響到了人才流動的開放度。因而，沒有理由的、被廣泛了的競業限制責任不但有悖自行公平、誠實信用原則、等額的有償服務的民法原則，乃至還與我國現行憲法、工作法的精神有悖，也嚴重影響在我國建立有效、完善的人才流動管理體系。[page]

　　我們在制定相應要求的情況下，還需要考慮到下邊的要素：1總體目標的合理化。競業協議的目的應該是合理的維護產權人的商業機密和員工的合法利益，不能夠在保護公司商業機密的與此同時，危害了員工根據《勞動法》和《憲法》具有的隨意就業權等支配權。

　　2.就受限的范疇來講，限定是不是有效，應當綜合性時間、地區等范疇來考慮到。限定的時間世界各國的要求不一，我覺得需要依據每個領域密秘續存的活力來深入分析，例如電腦業的進步快速，如果我們固守2年或是三年的期限，那麼密秘早早已升級或是公知，只可以危害員工生活的風險，是不合理的。因而我們可以依據不一樣的密秘特性來要求不一樣的期限，這才算是較為合理的。在地區上，應當以產權人商業機密所可以涉及到的地區為限，程度以外的，法律法規不應該多方面嚴禁。[iv]

　　3在不準的形式上，應當落實合同書隨意標準，[v]公司是處在強大影響力，法律法規應當照料處在弱小影響力的員工的支配權，倡導根據彼此自行服務承諾，做到之上目地。應當留意的是，競業協議是以放棄員工的一定隨意就業權為成本的，那麼公司就需要給與員工一定的賠償，這一金額大家還可以依據不一樣的具體情況來衡量。

　　4務必嚴控商業機密的使用和維護200題 張玉瑞人民檢察院出版社出版競業協議責任所偏向的信息保密信息內容。競業協議責任所保障的，務必是公司的商業機密，并非別的信息內容。因而其偏向的信息保密信息內容務必具有秘密性、特有性、應用性和合理性這種商業機密務必具有的特性，不然競業協議也歸入失效。這就需要大家嚴苛地將商業機密同公司—般信息保密信息內容、本人專業知識、工作經驗、一般專業知識區別起來。此外，大家也需要定義產權人商業機密和員工本人專業知識、工作經驗和招式的界線。實際中這二者相輔相成，無法區別，應當對商業機密的特性和范疇嚴苛定義，員工的專業知識、工作經驗、專業技能是員工生活之本，大家應當對其進行維護。

　　5一旦該商業機密進到公知行業，競業協議責任自即日起停止。[vi]商業機密進到工人行業以后，所有人都能夠運用，這也是員工擺脫競業協議的最有效的原因。

　　6、公司需要提升對自身合理合法商業機密的防范意識。商業機密具備合理性，能為其產生很大經濟收益。但是現階段在我國很多公司對商業機密的防范意識并較弱，通常使別人隨便得得到、公布、應用了商業機密，導致無法挽留的損害。而現階段，人才流動已變成公司商業機密外流的“主陣地”，—些不法經營人便是根據 “挖優秀人才”的方法不法盈利，進而使被害公司變成優秀人才的“培訓學校”，確實是“身在曹營心在漢”。在這樣的情形下公司務必切實增強商業機密防范意識，在對商業機密開展物理學維護的另外的提升“軟維護”，創建起合情合理的競業禁規章制度，在宏觀上使人才流動歸入井然有序。