[摘　要]競業(yè)協(xié)議是資本主義國家顧主選用的維護商業(yè)機密的法律制裁。在我國相關(guān)商業(yè)機密競業(yè)協(xié)議的相關(guān)法律法規(guī)較為含糊、零散、標準，欠缺客觀性和可執(zhí)行性。為有效的維護商業(yè)機密，清除不科學(xué)的個人行為，法律法規(guī)必須對競業(yè)協(xié)議條文做出明文規(guī)定。

　　[關(guān)鍵字]商業(yè)機密，競業(yè)協(xié)議，法律責(zé)任，法律制度

　　商業(yè)機密包含信息保密情況下的技術(shù)性數(shù)據(jù)和運營信息內(nèi)容，一般都以文檔、工程圖紙、硬盤為媒介，能給產(chǎn)權(quán)人產(chǎn)生不確定性的社會經(jīng)濟權(quán)益，使支配權(quán)人到一定地區(qū)和一定期內(nèi)獲得核心競爭力?？墒浅_以上的有機化學(xué)媒介以外，把握商業(yè)機密的人，即優(yōu)秀人才，才算是較好的活媒介。伴隨著在我國經(jīng)濟結(jié)構(gòu)改革創(chuàng)新的不斷發(fā)展和發(fā)展趨勢，人才流動變成一種不可遏制的大勢所趨。隨著著專業(yè)人才的流動性，造成了大批量的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)個人行為。例如員工的換工作個人行為，使商業(yè)機密產(chǎn)權(quán)人外流了大批量的商業(yè)機密。近些年，各個人民法院審理的商業(yè)機密侵權(quán)案比前段時間提高了好幾倍。員工為權(quán)益等緣故推動，泄露秘密，而國內(nèi)當前公司保密意識欠缺，在我國都沒有相應(yīng)的法律法規(guī)給予維護，與此同時因為商業(yè)機密的多元性和隱秘性，使發(fā)覺、質(zhì)證、確定侵害商業(yè)機密的方式十分艱難，商業(yè)機密的泄漏個人行為也禁而不止，糾紛案件屢出不窮。因而，大家需要創(chuàng)建一套有效的競業(yè)協(xié)議體制。說白了競業(yè)協(xié)議，又稱之為競業(yè)避止、競業(yè)避讓，是近幾年來在我國向杜會現(xiàn)實主義銷售市場經(jīng)濟結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)型期的全過程而慢慢自西方國家資本主義國家引入的，競業(yè)協(xié)議責(zé)任最開始來自西方國家資產(chǎn)階級資本主義國家，現(xiàn)階段，它也是世界各國法律對商業(yè)機密的一種標準化的維護方式。在一些經(jīng)濟發(fā)展資本主義國家，公司的員工在其任職期和辭職后的一定階段內(nèi)，不可與本公司開展業(yè)務(wù)流程市場競爭?，F(xiàn)階段，產(chǎn)權(quán)人（即商業(yè)機密有著人）維護其商業(yè)機密的方式具體有二種：一是與很有可能觸碰或掌握其商業(yè)機密的員工簽署協(xié)議書，規(guī)定員工擔(dān)負信息保密責(zé)任，在辭職前及其辭職后一定期內(nèi)嚴禁表露商業(yè)機密；二是當產(chǎn)權(quán)人的商業(yè)機密遭受侵害時，規(guī)定侵權(quán)人承當法律責(zé)任?？墒遣还墚a(chǎn)權(quán)人是按違背協(xié)議書而認為另一方擔(dān)負合同違約責(zé)任，或是規(guī)定相關(guān)人擔(dān)負侵權(quán)責(zé)任義務(wù)，產(chǎn)權(quán)人都務(wù)必證實別人有毀約個人行為或侵權(quán)責(zé)任，而這種直接證據(jù)是難以得到的。[i]即便 獲得了直接證據(jù)，商業(yè)機密早已被泄漏，損害極大，這種方式是一種過后挽救方式，不太可能徹底填補產(chǎn)權(quán)人的損害，如果我們而法律法規(guī)對競業(yè)協(xié)議開展明文規(guī)定則能夠防范于未然，是一種事先維護方式，能夠合理地保持市場經(jīng)濟體制公平公正的市場競爭紀律，維護有著商業(yè)機密的公司的合法權(quán)益：，造就一個合理合法的人才流動自然環(huán)境與架構(gòu)

　　競業(yè)協(xié)議的權(quán)力行為主體就是指把握商業(yè)機密并對商業(yè)機密具有使用權(quán)的企業(yè)、本人和其他組織，如商事主體、科研院所、合作經(jīng)營機構(gòu)等。競業(yè)協(xié)議的責(zé)任行為主體則是對這種行為主體的保密信息承擔(dān)信息保密責(zé)任或別的責(zé)任的中國公民和其他組織，可包含：（一）中國公民本人。商業(yè)機密是不以群眾所悉知，能為產(chǎn)權(quán)人產(chǎn)生資金權(quán)益，具備應(yīng)用性并經(jīng)產(chǎn)權(quán)人采用保密措施的技術(shù)性數(shù)據(jù)和運營信息內(nèi)容，因而，具體把握、掌握和了解公司商業(yè)機密的中國公民，是競業(yè)協(xié)議中最首要的責(zé)任行為主體，如企業(yè)的執(zhí)行董事、職業(yè)經(jīng)理人、公司股東及合作伙伴等、文秘人員、財會人員、高級科學(xué)研究與技術(shù)性開發(fā)者、技術(shù)工人、及其以前在以上職位上就職的在一定期內(nèi)的退休人員。例如在我國《公司法》第 59條、第六1條要求：執(zhí)行董事不可運用在企業(yè)的主導(dǎo)地位和權(quán)力給自己謀私利，不可直營或為別人運營和它所就職企業(yè)相同的運營或是從業(yè)危害本企業(yè)利潤的主題活動；在我國《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》第40條第一款要求：經(jīng)理和總經(jīng)理不可擔(dān)任別的社會經(jīng)濟結(jié)構(gòu)的負責(zé)人或總經(jīng)理，不可參加別的社會經(jīng)濟機構(gòu)對本公司的行業(yè)市場競爭?！豆痉ā穼β殬I(yè)經(jīng)理人也要求了不競業(yè)責(zé)任，與對執(zhí)行董事的要求同樣；《合伙企業(yè)法》中第30條第一款要求了合作伙伴的競業(yè)限制責(zé)任，即合作伙伴不可直營或是同別人聯(lián)合經(jīng)營與本合伙制企業(yè)相竟爭的業(yè)務(wù)流程。（二）法定代表人、合伙制企業(yè)以及他機構(gòu)。包含：1.公司法人的子公司。依據(jù)《企業(yè)法》13條的要求：企業(yè)能夠注冊分公司，子公司不具有公司主體資格，其法律責(zé)任由企業(yè)擔(dān)負。企業(yè)能夠成立分公司，分公司具備公司主體資格，依規(guī)單獨承當法律責(zé)任。因為子公司與企業(yè)有本質(zhì)上的單位隸屬，會計不單獨，不可以以其為名對外開放從業(yè)民事訴訟主題活動，只有在集團公司受權(quán)區(qū)域內(nèi)從業(yè)民事訴訟主題活動，其民事訴訟主題活動發(fā)生的法規(guī)不良影響由企業(yè)擔(dān)負。因而，子公司不可以變成競業(yè)協(xié)議的責(zé)任行為主體。分公司是有著單獨資質(zhì)的法人單位，能夠自身的各義對外開放承當法律責(zé)任。分公司盡管歸屬于公司總部，假如分公司從業(yè)與公司總部業(yè)務(wù)流程主題活動相竟爭的業(yè)務(wù)流程，彼此又無獨特承諾，這時候的分公司具備競業(yè)協(xié)議的責(zé)任法律主體。2.公司分立后完成與原企業(yè)運營業(yè)務(wù)流程同樣的業(yè)務(wù)流程。假如原公司分立能，對原企業(yè)的債務(wù)開展清除，對多方開展的服務(wù)主題活動有承諾的，按承諾解決；彼此無承諾的，公司分立后的企業(yè)未以不恰當方式獲得商業(yè)機密的，則不組成競業(yè)協(xié)議的責(zé)任行為主體。假如公司分立后的企業(yè)以不恰當方式獲得了原企業(yè)的商業(yè)機密，又違背了彼此的承諾，則理應(yīng)組成競業(yè)協(xié)議的責(zé)任行為主體。[ii]3.合伙制企業(yè)。依據(jù)中國新公布的《合伙企業(yè)法》第30條第一款要求：合作伙伴不可直營或同別人聯(lián)合經(jīng)營與本合伙制企業(yè)相竟爭的業(yè)務(wù)流程。此條要求是中國法律法規(guī)初次確立對競業(yè)限制的要求。但合作伙伴在退伙后能不能開展與其說原合作經(jīng)營機構(gòu)業(yè)務(wù)流程同樣的服務(wù)主題活動，法律法規(guī)未作要求。因而，競業(yè)協(xié)議的另一半應(yīng)當局限在這種范疇以內(nèi)，而不能夠過度擴張這一范疇。

　　我們在創(chuàng)建競業(yè)協(xié)議管理體系中，可能遭遇進退兩難的選擇：1、人才流動的必要性與公司權(quán)益兩者之間的分歧。在—國的資金資源中，優(yōu)秀人才毫無疑問是最重要的自然資源之一，在優(yōu)秀人才管理體系中，優(yōu)秀人才的流動性是—個關(guān)鍵步驟，而人才流動通常便是造成公司商業(yè)機密缺失的一個有效途徑。為了更好地避免 “換工作者”運用自身了解的原企業(yè)的商業(yè)機密，從業(yè)同行業(yè)競爭個人行為，維護保養(yǎng)公司的就在合法權(quán)利與井然有序運營，正當程序制訂了競業(yè)協(xié)議責(zé)任，但這剛好又阻礙了人才流動的通暢性。在這里彼此之間的問題中尋找一個均衡點，是科學(xué)研究競業(yè)協(xié)議責(zé)任的目標之一。[iii]2、對競爭關(guān)系的明確。在對競業(yè)協(xié)議責(zé)任的分析中，對“競業(yè)”二字的了解毫無疑問尤為重要?！案倶I(yè)”自然指組成市場競爭的領(lǐng)域，而競業(yè)是不是也是同業(yè)業(yè)務(wù)、近業(yè)呢？其在地區(qū)上、時間上有無限定呢？比如一個承擔(dān)競業(yè)限制責(zé)任的員工擺脫以前的所在單位后學(xué)生就業(yè)于與原公司有同樣項目的企業(yè)，乃至走向世界，學(xué)生就業(yè)于海外與原公司有同樣項目的企業(yè)，在這樣的情形下，它是不是觸犯了競業(yè)協(xié)議責(zé)任呢？在對“競業(yè)”二字的把握上，正當程序也必須從左右為難中找到一個均衡點。在我國的有關(guān)法律對于此事還有不一樣的叫法。在我國《公司法》將“競業(yè)”描述為“類似的運營”，而在前國家科技部制訂的《關(guān)于加強科技人員流動中技術(shù)秘密管理的若干意見》中，對“競業(yè)”的描述是：“生產(chǎn)制造相同的商品或是運營相同業(yè)務(wù)流程且具備競爭關(guān)系和別的利益關(guān)系的企業(yè)”。假如依照前面一種的規(guī)范來明確 “競業(yè)”，好像有悖競業(yè)協(xié)議責(zé)任開設(shè)的初心，有一些趨于“一刀切”；但假如按照后面一種的規(guī)范來明確“競業(yè)”，盡管在意了公平公正，卻顧不上高效率，對司法部門實踐活動導(dǎo)致了非常的艱難。因而我們在制定標準時要嚴控競業(yè)協(xié)議目標，避免其廣泛。從里面的闡述中我們可以見到，競業(yè)協(xié)議責(zé)任事實上是一把“雙刃刀”，其在維護了公司合法權(quán)利的并且影響到了人才流動的開放度。因而，沒有理由的、被廣泛了的競業(yè)限制責(zé)任不但有悖自行公平、誠實信用原則、等額的有償服務(wù)的民法原則，乃至還與我國現(xiàn)行憲法、工作法的精神有悖，也嚴重影響在我國建立有效、完善的人才流動管理體系。[page]

　　我們在制定相應(yīng)要求的情況下，還需要考慮到下邊的要素：1總體目標的合理化。競業(yè)協(xié)議的目的應(yīng)該是合理的維護產(chǎn)權(quán)人的商業(yè)機密和員工的合法利益，不能夠在保護公司商業(yè)機密的與此同時，危害了員工根據(jù)《勞動法》和《憲法》具有的隨意就業(yè)權(quán)等支配權(quán)。

　　2.就受限的范疇來講，限定是不是有效，應(yīng)當綜合性時間、地區(qū)等范疇來考慮到。限定的時間世界各國的要求不一，我覺得需要依據(jù)每個領(lǐng)域密秘續(xù)存的活力來深入分析，例如電腦業(yè)的進步快速，如果我們固守2年或是三年的期限，那麼密秘早早已升級或是公知，只可以危害員工生活的風(fēng)險，是不合理的。因而我們可以依據(jù)不一樣的密秘特性來要求不一樣的期限，這才算是較為合理的。在地區(qū)上，應(yīng)當以產(chǎn)權(quán)人商業(yè)機密所可以涉及到的地區(qū)為限，程度以外的，法律法規(guī)不應(yīng)該多方面嚴禁。[iv]

　　3在不準的形式上，應(yīng)當落實合同書隨意標準，[v]公司是處在強大影響力，法律法規(guī)應(yīng)當照料處在弱小影響力的員工的支配權(quán)，倡導(dǎo)根據(jù)彼此自行服務(wù)承諾，做到之上目地。應(yīng)當留意的是，競業(yè)協(xié)議是以放棄員工的一定隨意就業(yè)權(quán)為成本的，那麼公司就需要給與員工一定的賠償，這一金額大家還可以依據(jù)不一樣的具體情況來衡量。

　　4務(wù)必嚴控商業(yè)機密的使用和維護200題 張玉瑞人民檢察院出版社出版競業(yè)協(xié)議責(zé)任所偏向的信息保密信息內(nèi)容。競業(yè)協(xié)議責(zé)任所保障的，務(wù)必是公司的商業(yè)機密，并非別的信息內(nèi)容。因而其偏向的信息保密信息內(nèi)容務(wù)必具有秘密性、特有性、應(yīng)用性和合理性這種商業(yè)機密務(wù)必具有的特性，不然競業(yè)協(xié)議也歸入失效。這就需要大家嚴苛地將商業(yè)機密同公司—般信息保密信息內(nèi)容、本人專業(yè)知識、工作經(jīng)驗、一般專業(yè)知識區(qū)別起來。此外，大家也需要定義產(chǎn)權(quán)人商業(yè)機密和員工本人專業(yè)知識、工作經(jīng)驗和招式的界線。實際中這二者相輔相成，無法區(qū)別，應(yīng)當對商業(yè)機密的特性和范疇嚴苛定義，員工的專業(yè)知識、工作經(jīng)驗、專業(yè)技能是員工生活之本，大家應(yīng)當對其進行維護。

　　5一旦該商業(yè)機密進到公知行業(yè)，競業(yè)協(xié)議責(zé)任自即日起停止。[vi]商業(yè)機密進到工人行業(yè)以后，所有人都能夠運用，這也是員工擺脫競業(yè)協(xié)議的最有效的原因。

　　6、公司需要提升對自身合理合法商業(yè)機密的防范意識。商業(yè)機密具備合理性，能為其產(chǎn)生很大經(jīng)濟收益。但是現(xiàn)階段在我國很多公司對商業(yè)機密的防范意識并較弱，通常使別人隨便得得到、公布、應(yīng)用了商業(yè)機密，導(dǎo)致無法挽留的損害。而現(xiàn)階段，人才流動已變成公司商業(yè)機密外流的“主陣地”，—些不法經(jīng)營人便是根據(jù) “挖優(yōu)秀人才”的方法不法盈利，進而使被害公司變成優(yōu)秀人才的“培訓(xùn)學(xué)?！?，確實是“身在曹營心在漢”。在這樣的情形下公司務(wù)必切實增強商業(yè)機密防范意識，在對商業(yè)機密開展物理學(xué)維護的另外的提升“軟維護”，創(chuàng)建起合情合理的競業(yè)禁規(guī)章制度，在宏觀上使人才流動歸入井然有序。