前，因為人才外流造成商業機密泄漏的狀況日益比較嚴重，保密協議和競業協議書已變成公司與員工簽署的不可缺少的協議文檔。但鑒于對商業機密和競業協議的解釋出現誤差，公司在簽署和合同履行時欠缺規范化，造成合同書被確定失效或被撤消，給公司導致重大損失。因此，小編覺得必須正確認識商業機密和競業協議的規范化。

一、有關商業機密和競業協議的基本概念和范疇。

《反不正當競爭法》第十一條要求：“商業機密是不以大家所悉知，能為產權人產生資金權益，具備應用性并經產權人采用保密措施的技術性數據和運營信息內容”。根據之上法律法規能夠看得出，商業機密務必另外具有三個要素：

第一、秘密性。秘密性指商業機密所在的情況應該是隱秘的，沒有被公布過，這也是商業機密最實質的特點。與此同時，也是商業機密差別于專利權的最明顯特點。明確商業機密的私密。最可觀的標準規定是：“不以群眾所悉知”。需指出的是這類不以“群眾所悉知”是相應的，實際上，一方面商業機密是一定要為一定區域內的特殊人所知道的，除商業機密支配權東妖神記，悉知商業機密的人一般 還包含：產權人內部為應用商業機密而合理合法悉知或把握商業機密的員工；合理合法轉讓商業機密因此悉知和把握商業機密的產權人，依據相關合同書或合同的承諾有權利應用商業機密的被告方這些。這種悉知任何人的商業機密，并不危害商業服務秘密的秘密性。

第二、使用價值性。商業機密恰好是“因其歸屬于密秘而具備經濟收益”。因此使用價值性是商業機密務必具有的特點。關鍵可以給產權人產生實際的或潛在性的經濟價值。換句話說，無論是事實的可立即運用的商業機密，或是已經科學研究、研發、開發設計當中而具備不確定性的使用價值信息內容，都能夠組成商業機密。

第三、對策性。就是指產權人解決商業機密開展管理方法，要采用有效的保密措施。即產權人只是有主觀意識還不夠，還務必執行客觀性的保密措施。對策可分成系統和硬件配置兩類，前面一種主要是指規章制度對策，如簽署信息保密合同書、簽訂保密協議、創建保密管理制度、提升保密教育等；后面一種關鍵指的是立即的對策：如提升保安護衛對策、限定別人參觀考察生產工藝全過程、監控安裝、派有專職人員保存和存放相關材料等。

之上三個要素，是商業機密得到國家法律維護的必備條件，缺乏在其中任意一個標準，都是會缺失商業機密的任何支配權。

競業協議，也稱竟業：就是指承擔特殊責任的員工在任職期或是離去職位后一定期內內不能直營或為別人運營和它所就職的公司類似的經營人。它做為一項法律制度，關鍵表現在《公司法》和別的規章制度中。如《公司法》要求：“執行董事、主管不可直營或是為別人運營與其說所任企業相同的運營。國家科技部于1997年發布的《關于加強科技人員活動中技術秘密管理的若干意見》要求：”企業能夠在工作聘任合同、專利權支配權所屬協議書或是技術性保密協議中，與對本企業技術性利益和經濟發展權益有重要危害的相關行政部門管理者、科研人員和其它有關工作人員商議，承諾竟業條文，承諾相關工作人員在離去企業后一定期內不能在生產制造同一類產品或運營相同業務流程且具備競爭關系或是別的利益關系的別的企業內就職，或是自身生產制造、運營與原公司有競爭關系的同行業或是業務流程“。競業協議務必具備二個構成要件：

第一、員工務必是原公司的重要工作人員，即把握掌握商業機密的工作人員。重要工作人員應包含：（1）是公司的專業技術人員，實際是技術性研發、開發設計、運用工作人員；（2）是公司的高端管理者，實際是執行董事、主管、主管等；（3）是別的工作人員，如紀檢書記、業務經理、檔案保管工作人員等。

第二、新企業與原公司一定是類似且具備競爭關系。只生產運營同行業而沒有競爭關系的公司不產生競業協議的必要條件。如甲、乙兩個公司盡管生產制造同一種商品，但甲的商品只有在中國市場銷售，而乙的商品只有遠銷海外，中國不可市場銷售。此類情形能夠評定甲、乙兩個公司不會有競業協議，由于她們相互之間沒有競爭關系。

二、商業機密與競業協議的關聯。

維護商業機密和采用競業協議對策，全是為了能維護公司的權益，并且二者密切相關，但因為二者的特性不一樣，差別也是突出的。

（一）商業機密是一種財產權，競業協議是一種限定支配權。商業機密是一種獨特的隱形的財產權利，也就是專利權。《反不正當競爭法》將商業機密的行為主體稱之為 “產權人”，顯而易見是將商業機密作為一種支配權看待，《刑法》將侵害商業機密違法犯罪歸于到“侵害專利權罪”的標準中去，并將侵害商業機密同侵害商標注冊權、專利、版權并排，毫無疑問是將商業機密視作專利權。并且《刑法》將商業機密的產權人變成“任何人”，說明產權人對商業機密能夠具有使用權。

競業協議限定了職工的合法利益，因為辭職員工不可擔任與原公司同樣或類似的領域，必定會造成員工沒法運用這種維持生計專業技能，限定了個人發展。但這并不說明競業協議是違規的，由于根據合同承諾限定了該員工的一部分就有權利，即給員工設置了一項在一定階段內不能在承諾的領域范疇學生就業的責任。從權利與義務對等的標準而言，法律法規是容許的。

（二）商業機密的保障是無時限的，競業協議限期最大三年。《勞動法》第22條要求：勞動合同書被告方還可以在勞動合同書中約好傳統同一企業商業機密的相關事宜，是員工忠誠責任的反映，即便 在工作終止合同后，依照《合同法》第92條要求的原合同義務，原員工有責任遵循個人信用誠信的標準信息保密。信息保密責任是一種不侵害別人商業機密的不當作責任。即便 保密協議承諾的時間期滿，只需別人的商業機密并未缺失，并不危害信息保密責任的持續；那類將信息保密責任的期內與保密協議或是主合同的限期一概而論，是不合理的，不利商業機密的維護。

競業協議因為不允許員工辭職后應用自身了解的工作經驗、專業技能，會干擾其日常生活的品質乃至存活。假如嚴禁期內要求的較長對員工是不合理的，因此海外廣泛的方法為 1-三年，如德國《受雇人法》第 36條要求，競業協議之期內不可逾一年，且競業協議之范疇僅限前顧主之業務范圍內；法國《債法》第三40條要求：除非是狀況獨特，嚴禁期限不能超出三年。在我國參考慣例做出對應的要求，社會保障部《關于企業職工流動若干問題的通知》要求：“用人公司也可要求把握商業機密的員工在停止或消除勞動合同書后一定期內（不超過三年），不獲得生產制造同一類產品或運營相同業務流程具備競爭關系的別的企業就職。”能夠看得出，假如競業協議協議書承諾三年之上，超出三年的限期失效。[page]

（三）維護商業機密能夠是無償的，競業協議必須付款對應的溢價增資。保守秘密是《勞動法》、《合同法》要求員工的責任，歸屬于法定義務，這類法律規定的不當作責任目地是避免侵害產權人的使用權，不用付款信息保密費。即便 承諾信息保密費，一方未付款成本時，信息保密扣繳義務人也無法以扣費為由，違背保密協議而泄露。歸根結底，只需商業機密處在隱秘情況，扣繳義務人就始終遵循信息保密責任。

因為競業協議員工所把握的賴以生存維持生計的專業知識、工作經驗和專業技能不可以充分發揮，極有可能不從業自身拿手的技術專業或所了解的工作中，收益或生活品質減少無可避免，因而公司需要給與一定的經濟補償。社會保障部《關于企業職工流動若干問題的通知》中對賠償金明文規定：“用人公司能夠要求把握商業機密的員工在停止或消除勞動合同書后一定期內不可自身生產制造與原公司有競爭關系的同種產品或運營相同業務流程，但用人公司理應給與該員工一定額度的經濟補償金”。假如公司沒有給與員工相對應的經濟補償金或是沒有付款，則該條文就為顯失公平，歸屬于可撤消可變動的條文，一旦彼此被告方因此打起訴訟來，該條文很有可能會被勞動仲裁組織或人民法院撤消或變動，公司便會缺失規定競業協議的支配權；次之，競業協議務必謹慎，承諾的區域務必精確，假如隨意擴張競業協議的范疇，危害了員工的勞動權、就業權，人民法院便會以違反規定憲法學支配權為由，確定競業協議協議書失效。

（四）商業機密與競業協議的造成標準和證明責任不一樣。

商業機密根據法律法規同時要求而造成，或是根據勞動合同書的附隨義務而造成，無論被告方是不是有明確的承諾，員工在職人員期內和辭職之后，均擔負傳統公司商業機密的責任；而員工的辭職競業協議責任，是根據雙方相互間的承諾而造成，沒有承諾則沒有責任。

違背信息保密的方式通常是以隱敝方法完成的，公司不易質證，起訴的難度系數很大。而違背競業限制的個人行為，由于任職于市場競爭公司或直營競爭業務流程，則是外在易見的客觀事實，質證容易。

綜上所述，商業機密權的法律效力，徹底在于商業機密的信息保密水平，一旦密秘公布即缺失。換句話說，徹底在于支配權人的行為，只需商業機密處在隱秘情況，扣繳義務人就需要始終信息保密；而競業協議的法律效力，在于承諾的標準及其付款對合同款的狀況而定。即便 協議書合理，扣繳義務人最多玄策限期僅有三年。但扣繳義務人違背競業協議并不必定違背保密條款，相反，扣繳義務人消除競業協議再次就業，并不影響到再次傳統商業機密的責任。